Кто виноват, если клиент не смог получить услугу? Если, например, покинуть ресторан пришлось из-за смерча, то это форс-мажор – природе иск не предъявишь. А если эвакуация из-за "телефонного террориста", и бизнес потерял деньги, а клиент – настроение. Что именно можно возместить и, главное, за чей счет – на примере ретейлеров разбирало "Право.ru".
Современный бизнес стремится работать как часы. Все процессы оптимизированы, планы продаж составлены, прибыль просчитана. Но идеальный план всегда могут испортить форс-мажорные обстоятельства.
Форс-мажор влечет два последствия: 1) освобождает от ответственности за срыв обязательства (п. 3 ст. 401 ГК); 2) позволяет изменить или расторгнуть договор (ст. 451 ГК). Главное же, при форс-мажоре нет виновника, за чей счет можно компенсировать убытки.
Виды форс-мажора
1. Стихийные бедствия (землетрясение, наводнение)
2. Природные явления (смерч, ураган)
3. Социальные события (война, крупная забастовка, массовые волнения)
Ложная эвакуация – не форс-мажорКак форс-мажор некоторые предлагают рассматривать и ложные эвакуации, участившиеся этой осенью. Тогда мишенями "телефонных террористов" стали крупные торгово-развлекательные центры (ТРЦ). Только в Москве эвакуации подверглись "Европейский", "Охотный ряд", "Мега Теплый Стан", "Мега-Химки", "Метрополис", "Щука", "Золотой Вавилон" и десятки других ТРЦ (см. «В Москве эвакуировали 15 000 человек из-за угрозы взрывов»). В регионах ситуация аналогичная.
Эвакуация доставляет массу проблем – граждане должны бежать, МЧС – всё проверять, а бизнес – приостанавливать торговлю. Так что по своему проявлению эвакуация сравнима с форс-мажором.
Однако вызывает эвакуацию звонок конкретного человека или программы, запущенной этим человеком. Уголовный кодекс признает такие действия преступлением – "Заведомо ложное сообщение об акте терроризма" (ст. 207 УК). Поэтому эвакуация – следствие преступления, но не форс-мажор. И влечет она другие последствия. Если при форс-мажоре все убытки остаётся лишь списать, то при эвакуации можно попробовать их компенсировать.
Рассмотрим это на примере ритейлеров – компаний, которые арендуют торговые площади в ТРЦ. Для них эвакуация неизбежно сопряжена с разного рода убытками. Вот их перечень:
упущенная выгода – те деньги, которые бы продавец получил от покупателей, не случись эвакуации; арендная плата – во время эвакуации помещением не пользуешься, а аренду платишь; затраты на повторное оказание услуг потребителю. За упущенной выгодой – к телефонному террористуСамую весомую часть убытков ритейлера составляет упущенная выгода. По подсчетам "РБК", из-за эвакуации арендаторы успешного московского ТЦ теряют от $50 тыс. до $150 тыс. в час. Эти суммы можно взыскать с "телефонного террориста", если правоохранителям удастся его поймать.
Именно так поступили арендаторы самарского ТЦ "Космопорт" с Гурсаном Хамунбековым*. В декабре 2015 года он позвонил на номер 112. Поздравил дежурного с Новым годом. А потом, сославшись на ИГИЛ (запрещенная в России организация – прим. ред.), сообщил, что ТЦ через час будет взорван. Хамунбекова оперативно задержали. А во время следствия 54 арендатора ТЦ «Космопорт» заявили о своем материальном ущербе. Он образовался из-за остановки торговли во время работы спасателей.
Гражданские иски были заявлены потерпевшими при рассмотрении уголовного дела Хамунбекова Советским районным судом г. Самары (дело № 1-26/2017). Обвиняемый ущерб не оспаривал, и суд взыскал в пользу истцов убытки. Всем вместе арендаторам досталось чуть более миллиона рублей.
Как рассчитать упущенную выгоду в этой ситуации? По мнению Чернобривцева, расчет должен «основываться на статистике выручки арендатора в данной торговой точке в сопоставимое время». Это означает, что, если каждый предыдущий вторник в интервале с 14.00 до 18.00 магазин продавал товаров на 200 000 руб., то из-за эвакуации в этот же день недели и в это же время он недосчитался такой же суммы. Именно её он и может взыскать с "телефонного террориста".
Если же "телефонного террориста" не поймали, то попытка взыскать упущенную выгоду с арендодателя будет малоперспективной. Партнер МКА "Яковлев и Партнеры" Василий Трофимов связывает это с отсутствием вины арендодателя в эвакуации.
Арендная плата: стоит ли игра свеч?Закон и договор обязывают арендатора исправно платить за аренду. Можно ли попросить арендодателя не брать деньги за время, когда помещение из-за эвакуации простаивало?
Убежден в наличии такого права у ритейлера директор юридической практики KPMG в России и СНГ Алексей Абрамов. Так, в одном из Обзоров судебной практики Верховного суда содержится вывод, что арендатор не должен платить аренду за период, когда лишён возможности пользоваться объектом по независящим от него обстоятельствам (п. 4 раздела III Обзора судебной практики ВС № 2 за 2015 год). Там же указано, что сумма арендной платы в качестве упущенной выгоды может быть взыскана арендодателем с лица, действия которого привели к наступлению этих обстоятельств.
Большой ли будет экономия? Не более 1% от месячной арендной платы – за несколько часов эвакуационного простоя. Такой получается пропорция согласно проведенным нами расчетам (общее количество часов аренды в месяц (720) / среднее время эвакуации (4) = 0,56%). Очевидно, не так много, чтобы затевать спор с арендодателем. Но с увеличением количества эвакуаций сумма может измениться.
На этот случай порядок пересчета арендной платы лучше изначально прописать в договоре. Партнер практики недвижимости и строительства Goltsblat BLP Юрий Чернобривцев советует включить в договор «общие положения о приостановке начисления арендной платы или ее начислении в уменьшенном размере в случаях, когда невозможность использования помещения возникла по обстоятельствам, за которые не отвечает ни арендатор, ни арендодатель».
Когда потребитель не несет деньги, а забираетЭвакуация может привести к тому, что потребитель не заплатит за оказанную ему услугу. Показательна ситуация с ресторанами. При угрозе взрыва гражданин должен незамедлительно покинуть опасный объект. Препятствовать выходу под предлогом оплаты администрация ресторана не должна, ведь есть реальная опасность для жизни человека. Никто не знает, ложная эта угроза или реальная.
Должен ли гражданин потом вернуться и оплатить прерванный эвакуацией обед или ужин? Управляющий партнер АБ "Яблоков, Лапицкий и партнеры" Вячеслав Яблоков считает, что этого можно не делать. «Очевидно, что наличие еды и напитков на столике после проверки сообщения о терроризме и возвращения посетителей в ресторан не будет отвечать общепринятым нормам, еда не будет горячей, горячие напитки остынут или растает лёд в коктейлях, что явно изменит вкус заказанного. Люди ходят в ресторан, чтобы посидеть, поговорить, побыть в окружении других людей, в противном случае можно было бы заказать еду с собой», – поясняет Яблоков.
Как с оплатой в этой ситуации поступит гражданин, зависит от него самого. Поэтому если он согласился за скидку забрать заказ "с собой" – это не самый худший вариант для ресторана.
Не лучше ситуация у тех продавцов, кто берет оплату с потребителей авансом. Ведь им предстоит либо вернуть деньги, либо повторно оказать прерванную услугу. Иначе будет нарушен Закон о защите прав потребителей.
Итак, для ритейлеров эвакуация – это всегда убытки. Но не стоит их списывать на форс-мажор, часть денег можно попытаться вернуть. Арендную плату – у арендодателя, упущенную выгоду – взыскать с террориста. А грамотная работа с потребителем позволит минимизировать убытки от прерванных услуг.
* фамилия и имя изменены редакцией